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提供劳务受损赔偿纠纷
作者: 李黎  来源:李黎  阅读:

 

尊敬的审判长、审判员

云南弘石律师事务所接受原告张某的委托,指派我们担任其与被告吴某、杨某、玉溪某建设集团有限公司(以下简称“某公司”)提供劳务者损害赔偿纠纷一案的诉讼代理人,依法参与诉讼。现依据事实和法律陈述代理意见如下:

一、被告杨某与某公司形成了包工报料的承包法律关系

从杨某与吴某签订的《建筑安装工程包工合同》可以看出,承包合同的内容是玻璃雨棚、防火玻璃、座地玻璃的安装,也就是说在杨某与某公司的法律关系里面并不是单存的玻璃买卖关系,其中包含了买卖关系和玻璃安装关系,而其中最为重要的是玻璃的安装,玻璃安装的重要性、工作强度远远胜过了玻璃的买卖,单纯的玻璃买卖是不需要安装的,更不需要根据设计图纸进行安装(该合同里面第八条第3小条、第九条第4小条里面已经明确施工图纸由杨某提供,而杨某的图纸也肯定是由某公司向杨某提供,吴某只是按照施工图纸施工)。而根据本案的实际情况,玻璃安装是由被告杨某向某公司承包过来,然后根据某公司提供的施工图纸予以施工完成(庭审中杨某辩称买玻璃附带安装,任何单纯的玻璃买卖是不需要附带安装的,而且买来的玻璃并不一定100%符合安装的需要,肯定需要根据施工的需要进行分割,附加一定技术成份根据图纸予以完成)。根据《中华人民共和国合同法》第二百五十一条之规定,杨某与某公司形成了承揽法律关系,即包工包料的承包关系(承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同)。因此,某公司和杨某应当对原告的损失承担连带赔偿责任。

二、原告的赔偿标准至少根据四级以上伤残标准予以计算

通过庭审,本案的鉴定人已经明确原告的伤情已经致使原告缺乏生活自理能力,而根据云南省高级人民法院《人生损害致残承担鉴定标准》表一,精神性症状四级,精神性症状致使缺乏生活自理能力者之规定,原告的精神病性症状已经达到四级伤残。另外,根据云南省高级人民法院《人生损害致残承担鉴定标准》非肢体伤的评定标准(该标准3.1.10.2明确“非肢体瘫的运动障碍包括肌张力增高,共济失调,不自主运动或震颤等” ),原告的伤情也达到四级伤残 。

三、原告的伤情已经达到完全护理依赖

原告之所以对本案的护理依赖的鉴定意见提出异议,主要是此次鉴定意见严重与客观事实不符:护理依赖的评定标准主要是根据被评定人日常进食、床上活动、穿衣、修饰、洗澡、床椅转移、行走、大小便始末、用厕进行综合评定,而原告在平时已经不能独自行走、不知道肚子饿,一天到晚可以坐着不动、一句话不说,或者是睡在床上,睡在床上的话在没有人帮助的情况下根本就下不了床,起床后,自己根本就不知道穿衣服、裤子、洗脸、洗澡,连大小便都不知道,平时原告还会莫名发笑、甚至莫名发怒、打颤。从原告的情况来看,原告已经完全丧失了生活自理能力,也就是说,如果原告在没有人照顾的情况下,不是被饿死就是被冻死,原告的情况已经达到完全护理依赖的程度。

四、法院有权利根据实际情况认定原告的伤残情况以及护理依赖程度。

新《民事诉讼法》将“鉴定结论”修改成“鉴定意见”,这不仅仅代表着该证据种类在概念名称上发生的变化,而且有着较为深刻的法律意义。首先,鉴定人所提交的鉴定意见仅仅属于一种“证据材料”,而不是作为定案根据的“结论”。对于司法裁判者而言,鉴定意见并不具有预定的法律效力,并不是什么“科学的判决”,而鉴定人也更不是“科学法官”。其次,鉴定意见之所以不再被称为“结论”,是因为法庭要对其证明力和证据能力进行全面的审查判断,遇有在证明力和证据能力上存在缺陷的鉴定意见,法庭还有权做出否定性的判断,甚至可以将违背法律所得的鉴定意见作为“非法证据”,并将其排除于法庭之外。再次,鉴定意见之所以不能被称为 “结论”,还有一个主要的原因:它很有可能不是唯一的。既然对鉴定事项明显出现与客观事实不一致与鉴定标准相违背的情况下,法庭完全有权利根据实际情况作出判定。

综上所述,为了维护公平正义和保护弱势群体合法权益。恳请贵院采纳以上代理意见并支持原告的诉讼请求,以维护社会和谐稳定。谢谢!

 

                        代理人:云南弘石律师事务所

                        律师:李黎

                                       2013年10月10日

 

 

 

 

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