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法律意见书
作者: 李黎律师  来源:李黎律师  阅读:

法律意见书

 

云南某物业管理有限公司:

   2011年3月3日,云南弘石律师事务所接受贵公司的委托,一同与公司负责人某经理就李某诉贵公司人身损害赔偿刑事附带民事赔偿纠纷一案,前往昆明某某派出所了解有关情况,并经公安民警的同意查阅了相关的询问笔录,现针对该纠纷以及相关的材料及法律法规提出如下意见供贵公司参考:

   一、查阅的笔录、法律文书

   1、《刑事附带民事起诉状》

   2、钱某某、张某某、王某某的询问笔录。

   3、伤情鉴定书

二、案件情况

   2009年6月13日,李某某向昆明某某派出所提交了刑事附带民事起诉状,将黄某某、钱某某、张某某、王某某、贵公司列为共同被告,要求:1、依法追究黄某某、钱某某、张某某、王某某的刑事责任;2、依法判令贵公司及上述人员赔偿李某某医疗费11149.1元、住院伙食补助费1500元、鉴定费1930元、残疾赔偿金28848元、后期治疗费5000元、误工费17059.17元、护理费4224、67元、营养费3000元、被抚养人生活费5101元、交通费720元,上述全部总计78531.94元。

   其在诉状中诉称:2009年6月13日零晨4时许,因失眠怕影响家人休息,就出去散步,回家途中因为下雨便到另一单元楼下避雨。后听有保安说“别让他跑了”,原告人害怕受到伤害就往楼上跑,并爬到了屋顶。约早上7点左右,原告人正想下楼去上班时,便被四被告人打晕死过去,醒来后得知道是原告人所住小区保安把原告人误作小偷打得不醒人事,才将原告人送去医院治疗。2009年7月14日经昆明法医院司法鉴定中心鉴定轻伤并达到10级伤残。

另外,我方查明原告人在昆明某某派出所所做笔录中得知其有吸毒史,并患有癫痫病、窦氏心率不齐。以及在昆明法医院司法鉴定中心的鉴定结论中记录了导致原告人构成轻伤的部位是鼻骨骨折、肋骨骨折。

   三、法律分析

   (一)万博maxbetx注册刑事责任部分

    根据《中华人民共和国刑法》第二百三十四条规定,故意伤害他人身体的,构成故意伤害罪。起点刑为三年以下有期徒刑、拘役或者管制。

本罪的够成要要件中在客观方面表现为实施了非法损害他人身体的行为,即1、要有损害他人身体的行为;2、损害他人身体的行为必须是非法进行的;3、损害他人身体的行为必须已造成了他人人身一定程度的损害(就结果的严重程度而言,分为轻伤、重伤或死亡)。在主观要件表现为故意,即行为人明知自己的行为会造成损害他人身体健康的结果,而希望或放任这种结果的发生。

本案中,贵公司前保安钱某某、张某某、王某某在公安机关的笔录中均称没有打过原告人。原告人李某某也并不知道是谁伤害了自己,经过对贵公司的保安的辨认,原告人也不能辨认出究竟是谁伤害了自己。根据钱某某、张某某、王某某的笔录,并不能证明就是黄某某、钱某某、张某某、王某某伤害了自己。综上,仅凭上述笔录,黄某某、钱某某、张某某、王某某构成故意伤害罪的证据不足。

(二)万博maxbetx注册民事责任

基于对上述刑事责任的分析,在无法查明究竟是谁伤害了李某某的前提下,贵公司将不承担就因个别人对李某某的伤害的民事赔偿责任。但是,如果李某某能够证明其伤确系因贵公司的保安在执行职务中所致,这就将导致贵公司承担赔偿责任,因为:根据最高人民法院《万博maxbetx注册审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第八条规定“法人或者其他组织的法定代表人、负责人以及工作人员,在执行职务中致人损害的,依照民法通则第一百二十一条的规定,由该法人或者其他组织承担民事责任。上述人员实施与职务无关的行为致人损害的,应当由行为人承担赔偿责任。”最高人民法院《万博maxbetx注册审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的, 应当与雇主承担连带赔偿责任。”因此,根据上述的规定,如果该案诉至法院,如果法院认定打人者确系贵公司保安,而且保安的行为系职务行为的话,贵公司将承担因侵害人给李某某造成的赔偿责任,反之,公司将不承担责任。

(三)万博maxbetx注册李某某要求的赔偿金额合法性分析

本次分析是基于如果打人者确系贵公司的保安以及贵公司的保安是在执行职务的情况下所作出的分析。

1、医疗费方面

应结合病例和诊断证明等相关证据确定,因李某某有吸毒史,并患有癫痫病、窦氏心率不齐,因此,医疗费方面应合理排除因治疗该方面支出的医疗费。

2、住院伙食补助费

住院伙食补助费根据住院天数,按照每天50元的标准计算。李某某并没有住院30天,其按30计算无法律根据。

3、鉴定费方面

鉴定费方面应根据鉴定发票,以及法院采纳的鉴定结论予以确定。

4、残疾赔偿金方面

如李某某确达到十级伤残,其赔偿金的计算方式符合法律的规定。

5、后期治疗费

万博maxbetx注册该部分费用,如果李某某确有具有相关资质的鉴定机构作出的鉴定结论,那么该费有也符合法律的规定。

6、万博maxbetx注册误工费、护理期、营养期(“三期”)的费用

根据目前司法实践,受害人一般采取鉴定机构的鉴定结论得出,而鉴定机构均是依据上海市司法鉴定工作委员会制定的《人身损害受伤人员休息期、营养期、护理期评定标准》作出,该标准只是上海市的规定,并没有在全国范围内通用,在云南不能作为鉴定结论的根据。万博maxbetx注册“三期”鉴定的鉴定结论一般情况下不被法院采信。

7、万博maxbetx注册被抚养人生活费

被抚养人生活费的前提条件是受害人具有依法应当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的成年近亲属。如果李某某没有上述应该抚养的人,那么被抚养人生活费并不应赔偿。

8、万博maxbetx注册李某某的过错责任

根据《中华人民共和国民法通则》第一百三十一条的规定“受害对于损害的发生也有过错的,可以减轻侵害人的民事责任。”本案中,李某某因有盗窃的嫌疑,其存在过错。根据上述规定,其也应承担过错责任,即在总赔偿范围内按照一定比例分担赔偿金额。

四、法律风险

此次纠纷针对本公司最大法律风险仅限于民事赔偿方面。而在赔偿数额上将根据李某某提供的相关证据确定。而刑事方面的风险则由实际导致李某某伤害的人员承担。

五、法律建议

本案件因诸多法律事实未查清,而且根据现有证据无法查明本案事实,因此,此事应等待公安机关在查清本案案情事实的前提下再作出处理。

以上意见,仅供参考。

                                     

云南弘石律师事务所

                                     律师:李黎

                                      2011年4月20日

 

 

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